取締役・取締役会と役員の責任

競業取引と利益相反取引（直接取引・間接取引）をしようとする取締役は、重要な事実を開示して株主総会（取締役会設置会社では取締役会）の承認を受けなければならない（356条1項・365条1項）。取締役会設置会社では取引後遅滞なく取締役会に報告する義務もある。承認を欠く競業取引では取締役等が得た利益の額が会社の損害額と推定され（423条2項）、利益相反取引で会社に損害が生じたときは関与した取締役の任務懈怠が推定される（同3項）。

覚え方事前に開示して承認、事後に報告。競業は利益額、利益相反は懈怠を推定

ひっかけ注意承認を得れば損害が生じても責任を負わないとする誤りが狙われる。承認は取引を有効にするだけで責任を免れさせない。

最大判昭和44年11月26日は、会社法429条1項の責任を第三者保護のために特に認められた法定の特別責任と解し、悪意または重過失は職務を行うについて、すなわち任務懈怠について必要であって第三者への加害について必要なのではないとした。同判決は直接損害と間接損害のいずれについても責任が生じ、民法709条の不法行為責任とも競合しうるとする。計算書類等の虚偽記載や虚偽の登記・公告をした場合は、注意を怠らなかったことの証明責任が役員側に転換される（429条2項）。

覚え方悪意重過失は任務懈怠について。直接損害も間接損害も対象

ひっかけ注意悪意重過失を第三者への加害についてのものとする誤り、および間接損害が対象外とする誤りが狙われる。

取締役の任期は選任後2年以内に終了する事業年度のうち最終のものに関する定時株主総会の終結の時まで、監査役は4年で、いずれも公開会社でない株式会社では定款により10年まで伸長できる（会社法332条2項・336条2項）。指名委員会等設置会社では取締役全員の任期が1年である（332条6項）。監査等委員会設置会社では監査等委員でない取締役が1年（同3項）、監査等委員である取締役は2年で、定款や株主総会の決議による短縮はできない（同4項）。取締役会設置会社では取締役は3人以上でなければならず（331条5項）、取締役が株主でなければならない旨の定款の定めは公開会社では認められない（同2項）。法人は取締役になることができない。

覚え方取締役二年・監査役四年、非公開なら十年まで伸ばせる

ひっかけ注意監査役の任期も定款で短縮できるとする誤りが狙われる。監査役の任期は伸長はできるが短縮はできない。

取締役会の決議は、議決に加わることができる取締役の過半数が出席し、その出席した取締役の過半数をもって行う。定款でこれを上回る割合に加重できるが軽減はできない（会社法369条1項）。決議について特別の利害関係を有する取締役は議決に加わることができず（同2項）、解職の対象となる代表取締役や利益相反取引の当事者である取締役がこれにあたる。取締役会の議事録に異議をとどめない取締役は決議に賛成したものと推定される（同5項）。取締役は代理人によって議決権を行使できない。

覚え方頭数の過半数の過半数。代理出席も書面投票もできない

ひっかけ注意取締役会でも議決権の代理行使ができるとする誤りが定番。取締役の職務は個人的信頼に基づくため代理は認められない。

株主代表訴訟（責任追及等の訴え）は、6箇月前から引き続き株式を有する株主が提起でき、公開会社でない株式会社ではこの保有期間の要件がない（会社法847条1項・2項）。持株数の要件はなく1株でも提起できる。株主はまず会社に対し書面等で提訴を請求し、会社が請求の日から60日以内に訴えを提起しないときに自ら提起できる。60日の経過により会社に回復することができない損害が生じるおそれがあるときは、請求を経ずに直ちに提起できる（同5項）。訴額は財産権上の請求でない請求とみなされる（847条の4）。

覚え方六箇月保有で一株からOK。請求して六十日待つのが原則

ひっかけ注意株主代表訴訟に一定の持株数が必要とする誤りが狙われる。1株でも提起できる。

すべての株式会社は株主総会と取締役を置かなければならない（会社法326条1項）。取締役会の設置が必要なのは、公開会社、監査役会設置会社、監査等委員会設置会社、指名委員会等設置会社である（327条1項）。取締役会設置会社は原則として監査役を置かなければならないが、公開会社でない会計参与設置会社は例外である（同2項）。公開会社である大会社は監査役会および会計監査人を置く（328条1項）。ただし監査等委員会設置会社と指名委員会等設置会社は括弧書で除かれており、これらには会計監査人が必要だが監査役を置くことはできない。大会社とは資本金5億円以上または負債総額200億円以上の株式会社をいう（2条6号）。

覚え方大会社は資本金五億か負債二百億。公開大会社は監査役会と会計監査人

ひっかけ注意大会社の基準を「資本金5億円以上かつ負債200億円以上」とする誤りが狙われる。いずれか一方を満たせば大会社である。

取締役と会社の関係は委任に関する規定に従い（会社法330条）、取締役は善管注意義務（民法644条）と法令・定款・株主総会決議の遵守および忠実義務（会社法355条）を負う。最大判昭和45年6月24日は忠実義務を善管注意義務を敷衍し明確にしたにとどまり別個の義務ではないとした。最判平成22年7月15日は、経営判断の過程および内容に著しく不合理な点がない限り善管注意義務違反にあたらないとした。取締役の監視義務は取締役会に上程されない事項にも及ぶ（最判昭和48年5月22日）。

覚え方忠実義務は善管注意義務と同質。著しく不合理でなければ責任なし

ひっかけ注意監視義務が取締役会に上程された事項に限られるとする誤りが狙われる。判例は上程されない事項にも及ぶとする。

監査役は取締役の職務の執行を監査し、その権限は業務監査と会計監査の双方に及ぶ（381条1項）。公開会社でない株式会社（監査役会設置会社および会計監査人設置会社を除く）に限り、定款で監査の範囲を会計に関するものに限定できる（389条1項）。監査役は取締役会に出席し必要があれば意見を述べる義務を負い（383条1項）、著しい損害が生じるおそれがあるときは取締役の行為の差止めを請求できる（385条1項）。

覚え方監査は業務と会計の両方。会計限定は非公開の小さな会社だけ

ひっかけ注意公開会社でも定款で監査範囲を会計に限定できるとする誤りが狙われる。389条1項は非公開会社に限る。

経営判断の過程および内容に著しく不合理な点がない限り、取締役の善管注意義務違反とはならない

429条1項は第三者保護のための法定の特別責任であり、悪意重過失は任務懈怠について必要で、直接損害・間接損害のいずれにも及ぶ